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 標題  [轉錄][專利] 軟體專利 v.s. 自由軟體精神
 時間  Sun Mar 29 20:59:43 2009
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作者: waderu (華一條) 看板: AAAAAAAA
標題: [專利] 軟體專利 v.s. 自由軟體精神
時間: Sat Mar 28 11:27:10 2009

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標題: [專利] 軟體專利 v.s. 自由軟體精神
時間: Fri Mar 27 11:16:01 2009

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全球軟體專利發展趨勢與自由軟體(演講摘要)

作者 葉名軒 自由軟體鑄造場/摘錄    2008/04/25, Friday

袁建中 資策會網多所顧問工程師/主講

◎ 無所不在的軟體與不可忽視的軟體專利

隨著電腦網路的演進和發展,每個人越來越依賴電腦軟體的便利,但多數人對軟體專利越
來越多、多到自己一不小心便會侵權的情況毫無所覺。本次自由軟體法律研討會邀請到資
策會網多所的顧問工程師袁建中,來為各位對全球軟體專利發展趨勢和自由軟體做一番介
紹。 開場他先秀了一個 The European E-Commerce Emergency 的網頁,一個頁面上有多
達數 10 個號碼標示,每個號碼都代表一個有專利的商業活動,來告訴與會者,現今軟體
專利處於一個無所不在的狀況,用「專利叢林」來形容也不為過。

袁建中說:「今天在網路上做一個活動,你不侵害人家的專利,幾乎是不可能。」他表示
,當使用者瀏覽一個網頁,從在鍵盤上按下 Enter 開始算起,到伺服器端傳資訊回來,
整個過程至少會涵蓋 30 幾個標準及上萬個專利。「簡單來講,就是這個情況。」

根據統計調查,美國軟體專利基本上在各行業領域中,排名第一的是通訊產業,其次依排
名羅列則是 Operating system、Image processing、Vehicles 等,可以說只要在資訊、
IT 領域的範疇幾乎都有涵蓋到。

而在相同、關聯產品和服務上,軟體專利佈署密度高於其他產業,國外軟體公司擅於藉由
公開在產品、服務上佈署的專利,迫使競爭者不敢進入市場。且軟體專利不打官司則已,
一打上官司,金額都十分龐大,如 Doyle 告微軟侵權一案(聯邦地方法院專利案號:
5,838,906),其對微軟求償金便達 5.2億美元,判決時更追加至 5.75 億美元。目前,
台灣國內廠商對專利觀念仍集中在硬體,較少著墨軟體,常忽略具有價值的軟體也可申請
專利保護。

◎ 專利和著作權的差異和區別

要談專利,必須先瞭解專利和著作權的定義及關係,兩者乍看之下很相似,但其實卻相差
許多。袁建中先舉了抓老鼠的例子,來告訴在場觀眾,Idea、Concept 是不受專利和著作
權保護的,專利保護的立場必須是具體事實、或是具有方法流程、技術內涵的事物,簡單
來說就是具技術性的東西;就如同住家附近老鼠很多,某甲想到那就來殺老鼠吧!但他不
能把殺老鼠這個 Idea 變成專利,藉此向每個想殺老鼠的人收取專利費用,他必須要把殺
老鼠的技術(如電擊老鼠等)具體陳述,才能對此「技術」申請專利。

著作權則是保護事物所展現出來的表現型式,而非關它的技術內涵,簡單來講,就是具藝
術性的東西,且很重要的一點是它必須具「原創性」。舉例來說,若一本食譜禁止人家拷
貝書上的照片圖說,這是著作權所保護的;若是一位廚師寫了一份食譜,聲稱:「任何人
根據這份食譜上的作法所做出來的菜,要付錢給我。」這是專利所保護的範疇。

著作權的世界中,可容許同一個作品各自擁有著作權,只要能證明「你是原創」;而專利
則不管你是否先前有看過該專利-是否為原創對專利來講並不重要,只要你的東西「跟申
請專利者一樣」,就是侵權。不過,專利與著作權兩者所持保護標的迥異,然而兩者卻是
可以並行不悖的,兩者並非互斥,只是所保護的性質不同罷了。

最早,軟體是以著作權來做保護,現在是以專利來做保護較多,當然用著作權做保護的軟
體還是存在。但軟體用著作權來保護,因為著作權是保護藝術性的東西,但是程式重點在
其「功能」,用著作權來保護有點奇怪,也會有一些不利訴訟的弱點。

他談到,自己所接到的軟體類訴訟案,只要是用著作權保護的情況,勝訴的可能性幾乎都
很低,因為通常被告看到你的程式後再做的東西,絕對會跟你的東西不會是一樣的(無論
是在程式碼或使用介面上),一定會有差異。所以,他也給了一個小建議:若要用著作權
做保護,可以在程式或是介面上留一些良性 bug、暗號,比如在 Source code 中留一串
亂碼等,以利在法庭上對質時能成為有力證據。

此外,袁建中表示,軟體專利有個很重要的要件,叫做「充分揭露」,他並舉傅培美食譜
和美國裹蜂蜜烤花生申請專利的例子告訴在場觀眾,要申請專利必須將所有數值都講清楚
,讓任何人根據該步驟方法做,做出來的結果都會一樣才行。他表示,這跟自由軟體的精
神有點像。

至於什麼樣的態樣可以納入專利法保護的範疇呢?他表示,通常「可專利性(patentable
)」要有五個要件:法定標的、產業利用性(此兩個是絕對要件)和新穎性、進步性(此
兩種是相對要件),以及前面所提過的「充分揭露」。但他也提醒在場聽眾,符合上述態
樣並不代表一定可以拿到專利,申請專利這只是前置條件,之後還有一段漫長的路得走。

◎ 美國軟體專利發展演進

美國是最早承認軟體專利、且立法也最成熟的國家,1960 年代以前由於個人電腦尚未出
世,沒有所謂的軟體,只有機器。直到1970-80 年代才陸續立法,如 Mental Steps
Doctrine 便在當時認定軟體是人為設定的東西,不應有專利等等。

1980 年,美國國會依據國家新科技使用著作物委員會的建議,正式將電腦程式納入著作
權保護範疇。而國際上也在後來陸續有了相關的公約來管理專利問題,如在聯合國底下的
巴黎公約,以及在 WTO 底下的 TRIPS 公約等等,這些基本仍不離用著作權方式來保護程
式的概念。值得一提的是,由於台灣並非聯合國會員,但卻是 WTO 會員,故基本上,台
灣要遵守 TRIPS 公約,而非遵守巴黎公約。

◎ 各國專利判斷標準

軟體服務經常是跨區域性的,故瞭解各國不同的專利判斷標準,也是軟體公司和自由軟體
開發者必須瞭解的課題。根據袁建中的看法,他主要將美日分為兩大不同派別:美國是以
 Practical Application,即看「該申請專利的事物是否有應用價值」,日本則是著重在
審查「硬體和程式之間的實施步驟」(How to use H/W resource),而歐洲判定的標準
又與美日有部分重疊,但其是以「技術價值」的貢獻來做判定(Technical contribution
)。

◎ 軟體專利 / 著作權保護的範圍是?

由於電腦程式是透過紀錄媒體媒介、硬體系統、以及網路下載等路徑傳佈,所以關於專利
和著作權有保障到哪一個流程步驟,必須細細切割每一步驟來觀察分析。基本上,軟體本
身包含其程式主體和資料架構、Source code、Object code、Sequence、Organization以
及 User Interface等都囊括在著作權所保護的範疇。不過,著作權所保護的,僅止於「
符號排列形式」,而非關程式的功能及技術實施方面。

實際上,一個程式要能發揮其功能和執行,單靠程式本身是不可能運作的。首先它必須有
載體(ex:隨身碟、光碟片等)來存取程式本身到硬體(ex:PC)的系統上讀取執行。而自
從有了網路之後,透過通訊協定傳輸下載的資訊內容及程式軟體,也成為新的存取方式。
所以專利法的保護隨著電腦的逐步演進,也從方法發明、漸漸擴及到系統發明、紀錄媒體
形式之發明及程式產品本身。

袁建中在介紹 Doyle 告微軟侵權一案時,提到美國有不少人藉專利法的判定標準,藉機
海撈一筆。他也提醒,在台灣的公司若有此類國際性專利訴訟案在不同國家進行時,必須
謹記:在美國法庭的訴訟切勿隱匿不報,即便在另一個國家的判決不利於己方,也應該將
案件附上,以免被美國法庭認定己方不誠實,對判決影響甚鉅。另外,台灣人常見的掛名
惡習所引起的「軟體發明人不實」問題,也是在此類訴訟進行時,需要注意的。

◎ 自由軟體 V.S. 專利軟體

自由軟體的基本權利是任意使用軟體的自由、研究軟體如何運作方式的自由,並可修改使
其符合自身需求的自由、有再散布該軟體的自由、有改善再利用該軟體的自由,並可以發
表改寫版供公眾使用,這與專利軟體的概念可說是背道而馳,因此,自由軟體支持者反對
軟體專利的態度是顯而易見地,其反對軟體專利原因不外乎:降低競爭和阻礙創新。

但袁建中表示,至今為止,並沒有明確案例和研究報告能對「軟體專利降低競爭及阻礙創
新」提出顯著相關的數據。他認為自由軟體在開發與散布上具有特殊性,而軟體專利對於
這樣的開發與散布方式有很大的威脅性。且在法律位階上,專利是一個法,是各國都有的
立法,但自由軟體則是一個合約關係,這兩者之間位階是不一樣的。合約上沒訂定的東西
,基本上是以法來看,這也是自由軟體開發者必須注意的事情。

自由軟體是力主使用者有四大自由的軟體,軟體專利保護制度則是從保護商業利益出發,
使用者自由與商業利益在本質上無法完全兼顧,因此自由軟體支持者和軟體廠商常站在對
立的兩端,他講道:「只能說,這是一場制度災難。」

◎ 對自由軟體開發者的小提醒

演講的尾聲,他也提醒自由軟體開發者,根據台灣的專利法第 56 條所述,專利法其實只
管軟體在製造、販賣、進口及使用上有無侵權事宜,對「開發」其實是不管的,所以只是
純粹進行程式開發時無須擔憂侵權問題,但是一旦牽涉到商業流程,如網路提供下載(散
布)並收取費用(販賣)時,便必須留意程式是否侵犯他人專利的問題了。

另外,當身處專利侵權官司時,答話也需留意。當自己被告時,應該先主張該專利權無效
,不構成侵權;不被庭上接受時才再以「合理使用」作為論述點,千萬別一開始就說自己
是合理使用,「因為你在主張合理使用的時候,你已經承認自己是侵權了。」袁建中說。

最後他也提醒在座聽眾,由於自由軟體接受度逐漸提高,許多軟體廠商也開始試圖開放其
部份源碼提供自由軟體開發者使用,但還是必須注意其軟體公司在專利授權的合約內容,
哪些部份有授權、使用上有哪些但書,以免為此吃上官司。

◎ 其他演講摘要,請見100 & 101期電子報
◎ 簡報 & 影片下載

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